• 收到侵权警告函，先处理心理关

      随着国内商业氛围和法规的逐步成熟，每个商家或老板都自我知识产权的保护意识越来越重，对于专利诉讼，经历了从不了解、到熟悉、再到关注的过程，比如高通诉魅族专利侵权案，华为诉三星专利侵权、王老吉加多宝知识产权纠纷等，都引起了大家广泛的关注。

      收到专利侵权警告函，首先要过心理关，具体有两个心理层次的考量：

      第一个层次：稳住心态，明确对方的意图，分析到底是否侵权。

      第二个层次：有侵权的可能性，积极应对，找律师看如何把损失降到最低（谈和解、应诉、提无效）。

• 分析对方的商业目的

      收到警告函，首先要沉住气，不要慌。认定专利侵权有很多条件，不是说对方说侵权就侵权的，现实中跟对方的产品一样，也不意味着就侵犯了对方的专利权。

      其次，要明确对方的意图，可以通过分析警告函或者诉状来明确对方的意图。发警告函一般有两个作用，一是警告，二是构成诉讼时效中断事由。只要不超过诉讼时效，侵权诉讼中赔偿数额可以从侵权之日起开始计算。

      对方发警告函有时是希望我方知难而退，以达到阻止侵权的目的；有时是希望坐下来谈一谈谈，谈赔偿，谈许可费，还有时可能就是单纯的用于中断诉讼时效。

      为何对方选择发警告函，而不是直接起诉？一般来说，除了节约维权成本之外，也希望双方能够坐下来谈一谈，还不愿意撕破脸皮，而直接起诉就说明对方要真刀实枪干起来了。当然也不排除通过诉讼来给谈判施压，采用边打边谈的策略。

      无论是发函还是起诉，直接目的一般要么是钱，要么是市场，这区别在于是否愿意谈判，以及谈判的时机，所以收到警告函或者是诉状之后，我方应该直接分析对方的商业目的。

      同时，也要明确一下我方的底线，以及应对侵权诉讼的策略大概应该走到哪一步？

• 防守：尽快整理证据

      在明确了对方的商业目的后，我们第一步要做的应对策略，就是尽快整理证据。

      整理证据包括两个方面：

      一是立即合法清理对我方不利的证据，这些证据包括可以证明我方侵权的侵权行为证据，以及证明赔偿额的赔偿额证据。

      比如说对于公司网页上的内容做出调整，收回宣传册，或者对于宣传册的内容做出调整，或许对方还没有考虑到收集这些证据，或者对方收集的这些证据程序不合法。

      二是尽快收集对我方有利的证据。

      比如说双方是否签署过专利许可协议或者是技术合作协议，而这些协议呢是否赋予我方使用对方专利的权利，我方的涉案专利是否属于在先使用，是否属于现有技术。

• 进攻：提专利无效和反诉

      具体的说，就是分析涉案专利的稳定性，然后到专利局复审委员会提专利无效宣告请求。

提专利无效的好处在于：一是可能会无效掉对方专利，从而从根上否定对方起诉的权利基础。二是专利权人在应对无效的时候，他的解释或者是表述可能会对专利侵权的认定产生对原告不利的影响。

      为防患于未然，我方也可以对涉案专利进行修改，以绕过涉案专利的保护范围。如果能够绕过，且修改成本也在预期之内，那么是可以采取规避措施的。

      除了“提专利无效”和“修改专利保护范围”，还可以采取如下几个应对策略：

      策略1: 质疑原告的起诉资格

      如果出现原告是专利的共有人，但没有与其他共有人之间约定原告可以单独起诉，那么原告的主体就不适格。在这种情况下，可以提交原告主体不适格的答辩，如果答辩理由成立，根据民事诉讼法的规定，法院应当依法裁定驳回起诉。

      策略2：提管辖权异议

      对于原告而言，选择管辖法院是他着重考虑的。换句话说，原告一般认为在他选择的管辖法院起诉的话，一定是对他自己有利的。

      那基于这样的考虑，我方有必要分析法院的管辖上是否存在问题。此外，不论管辖是否真的存在问题，提管辖权异议，都可以为被告争取应对侵权诉讼的时间。

      策略3: 提确认不侵权之诉

      如果对方向我方发警告函而没有提起诉讼，我方可书面催告他行使诉权，对方在收到书面催告起一个月内，或者是自书面催告发出之日起两个月内，对方不撤回警告，不提起诉讼，也没有采取其他法律措施的，我方有权提起确认不侵权之诉的。

      我方提了不侵权之诉后，对方在其他法院提侵权之诉，这个侵权之诉也需要移送到受理确认不侵权之诉的法院。这样，从法院管辖方面，我方可以占得先机。

            总结：

      如果收到了专利侵权警告函，应该怎么处理？首先是不要慌，稳住心态并明确对方的商业目的，接下来是做好防守策略，立即合法清理对我方不利的证据，最后分析一下是否可以采取反制策略。

      当然，无论是采取和解、应诉或提无效等策略，都应该找专业的知识产权律师商量，把损失降到最低。

-------------------------

【版权声明】

本网站文章版权归原作者及“粤湾商盟”所有，内容为作者个人观点仅供参考。如需转载或引用该等文章的任何内容，请私信或邮件沟通授权事宜，并于转载时在文章开头处注明来源于 “粤湾商盟官网”。未经本司书面授权，不得转载或使用该文章中的任何内容。

本网站发布的文章及图片，已尽可能对作者来源进行注明，若因故疏漏，造成漏注，请及时联系我们，我们将根据著作权人的要求，处理相关内容。本网站有对此声明的最终解释权。